Правове регулювання електронної торгівлі. Правові засади регулювання міжнародної електронної комерції Рекомендований список дисертацій

Загальні положення та правові основи електронної торгівлі

§ 1. Формування правових основ електронної торгівлі в Росії та зарубіжних країнах

§ 2. Правове поняття, змістом види електронної торгівлі в теорії та законодавстві Росії та зарубіжних країн.

§ 3. Колізійно-правове регулювання електронної торгівлі.

Міжнародно-правове регулювання електронної торгівлі (типові закони ЮНСІТРАЛ та Конвенція ООН 1996-2005 рр.).

§ 1. Типовий закон ЮНСІТРАЛ про електронну торгівлю 1996

§ 2. Типовий закон ЮНСІТРАЛ про електронних підписах 2001 р.

§ 3. Конвенція Організації Об'єднаних Націй про використання електронних повідомлень у міжнародних договорах 2005 р.

Національно-правове регулювання електронної торгівлі

§ 1. Північноамериканська модель правового регулювання електронної торгівлі.

§ 2. Модель правового регулювання електронної торгівлі країн Європейського Союзу

§ 3. Правове регулювання електронної торгівлі у Росії.

Рекомендований список дисертацій

• Цивільно-правове регулювання електронної торгівлі у Росії: сучасна правова модель 2013 рік, кандидат юридичних наук Салієв, Ільдар Рустамович

• Цивільно-правове регулювання електронної торгівлі 2007 рік, кандидат юридичних наук Костюк, Ірина Вікторівна

• Міжнародне правове регулювання електронного зв'язку в Європейському Союзі 2010 рік, кандидат юридичних наук Шишлов, Олександр Олександрович

• Законодавче регулювання використання цифрових підписів у країнах із розвиненою ринковою економікою: порівняльно-правовий аналіз 2011 рік, кандидат юридичних наук Щоголєва, Світлана В'ячеславівна

• Формуляр у міжнародному цивільному та торговому обороті 2007 рік, кандидат юридичних наук Грекова, Ізабелла Леонідівна

Подібні дисертаційні роботи за спеціальністю «Цивільне право; підприємницьке право; сімейне право; міжнародне приватне право», 12.00.03 шифр ВАК

• Цивільно-правове регулювання застосування електронно-цифрового підпису у сфері електронного обміну даними 2001 рік, кандидат юридичних наук Маньшин, Сергій Вікторович

• Цивільно-правове регулювання торгівельної діяльності (торгівлі) 2010 рік, кандидат юридичних наук Котова, Олена Анатоліївна

• Правове регулювання надання Інтернет-послуг 2002 рік, кандидат юридичних наук Петровський, Станіслав Віталійович

• Формування та розвиток поняття "електронний документ" у зарубіжному та російському законодавстві 2004 рік, кандидат історичних наук Кукаріна, Юлія Михайлівна

• Правові проблеми державного регулювання зовнішньої торгівлі товарами: Міжнародно-правовий аспект 1998, кандидат юридичних наук Шишаєв, Олексій Іванович

Список літератури дисертаційного дослідження кандидат юридичних наук Міненкова, Наталія Володимирівна, 2008 рік

Зверніть увагу, наведені вище наукові тексти розміщені для ознайомлення та отримані за допомогою розпізнавання оригінальних текстів дисертацій (OCR). У зв'язку з чим у них можуть бути помилки, пов'язані з недосконалістю алгоритмів розпізнавання. У PDF файлах дисертацій та авторефератів, які ми доставляємо, таких помилок немає.

В даний час все більш широке поширення набуває використання сучасних засобівзв'язку, зокрема, Інтернету для укладання міжнародних комерційних договорів. Проте правове регулювання у цій галузі відстає потреб ділової практики. Прийняття Типового закону ЮНСІТРАЛ про електронну торгівлю (10 грудня 1996 р.), рекомендованого ГА ООН державам до ухвалення відповідних національних законів, тому мало велике значення. На його основі були розроблені закони в таких країнах, як Австралія, Італія, Франція, Словенія та ін. Хоча Типовий закон і називається про електронну торгівлю, поняття електронної торгівлі в ньому відсутнє. Закон по суті містить зведення правил передачі інформації у формі електронного обміну даними.

Метою Типового закону про електронну торгівлю є запропонувати національним законодавцям правила, що регулюють порядок усунення юридичних перешкод у розвиток електронного документообігу. Цей Закон може бути використаний і як засіб тлумачення міжнародних конвенцій, в яких містяться правила про обов'язкове письмовій формідеяких документів. Типовий закон дозволяє адаптувати внутрішнє законодавство до використання сучасних засобів зв'язку, що розвиваються, не вимагаючи повної відмовивід використання документів на паперових носіях

У Законі містяться основні правила щодо електронного обміну інформацією не лише під час укладання договорів. Відповідно до ст. 1 Закону він застосовується до будь-якого виду інформації у формі повідомлення даних, що використовується у контексті комерційної діяльності. "Повідомлення даних"визначається у ст. 2 як інформація, підготовлена, надіслана, отримана або збережена за допомогою електронних, оптичних або аналогічних засобів, включаючи електронний обмін даними, електронну пошту, телеграму, телекс або телефакс, але не обмежуючись ними. "Електронний обмін даними"означає електронну передачу з одного комп'ютера на іншу інформацію з використанням узгодженого стандарту структуризації інформації. "Упорядником"повідомлення даних визнається особа, яким або від імені якої повідомлення даних було відправлено або підготовлено для зберігання, якщо таке мало місце, за винятком посередника, який надає послуги з відправлення, зберігання, отримання інформації. "Адресатом"визнається особа (за винятком посередника), яка за наміром укладача має отримати інформацію.

При електронному обміні інформацією виникає низка проблем, які до певної міри вирішує Типовий закон про електронну торгівлю. Зокрема, необхідно вирішити питання про визнання юридичної сили за інформацією, що передається за допомогою Інтернету, про забезпечення цілісності та збереження інформації, необхідність захисту від несанкціонованого доступу до інформації та зміну її, ідентифікацію підпису відправника та ін. Закон встановлює, що інформація не може бути позбавлена ​​юридичної сили, дійсності або позовної сили на тій підставі, що вона складена у формі повідомлення даних (ст. 5). Аналогічне правило встановлено і щодо оферти та акцепту, які можуть проводитись за допомогою повідомлення даних (ст. 11). Типовий закон зрівнює правовий режим інформації, складеної в письмовій формі, та інформації, що передається у формі повідомлення даних, якщо інформація є доступною для її подальшого використання (ст. 6). У наступних статтях це положення у Законі розвивається. Повідомлення даних прирівнюється до справжній формі інформації за наявності двох умов: 1) є надійні докази цілісності інформації з моменту, коли вона вперше була підготовлена ​​в її остаточній формі у вигляді повідомлення даних або в якомусь іншому вигляді; 2) у разі потреби пред'явлення інформації ця інформація може бути продемонстрована особі, якій вона має бути пред'явлена ​​(ст. 8).

Якщо закон вимагає збереження певних документів, записів або інформації, ця вимога виконується і при збереженні повідомлення даних, проте при цьому необхідне виконання трьох умов: 1) інформація, яка міститься в повідомленні даних, є доступною для її подальшого використання; 2) повідомлення даних зберігається у тому форматі, у якому було підготовлено, відправлено чи отримано, або у такому форматі, у якому можна показати, що підготовлена, відправлена ​​чи отримана інформація представлена ​​точно; 3) зберігається інформація, якщо така існує, яка дозволяє встановити походження та призначення повідомлення даних, а також дату та час його відправлення чи отримання.

У Типовому законі про електронну торгівлю встановлюються правила визначення часу та місця відправлення та отримання повідомлення даних. За відсутності іншої домовленості відправлення повідомлення даних відбувається у момент, коли воно надходить в інформаційну систему, що знаходиться поза контролем відправника, а місцем відправлення вважається місце знаходження комерційного підприємства укладача. Типовий закон передбачає три варіанти визначення моменту отримання інформації. За відсутності іншої домовленості між укладачем та адресатом, якщо адресат вказав інформаційну систему з метою отримання повідомлення даних, момент отримання повідомлення даних визначається: а) моментом, коли повідомлення даних надходить у зазначену інформаційну систему; б) якщо повідомлення даних надсилається до інформаційної системи, яка не є зазначеною адресатом, у момент, коли повідомлення даних витягується адресатом із системи; в) якщо адресат не вказав інформаційну систему, отримання відбувається в момент, коли повідомлення даних надходить до будь-якої інформаційної системи адресата. Місцем отримання повідомлення даних вважається місце знаходження комерційного підприємства адресата, і якщо таких комерційних підприємств кілька, то місце, що має безпосередній стосунок до основний угоді, чи місце перебування основного комерційного підприємства (ст. 15).

Одним із важливих питань, порушених у Типовому законі про електронну торгівлю, є питання про електронний підпис та ідентифікацію особи. Підпис особи у формі повідомлення даних (електронний підпис) визнається дійсним, якщо використано надійний спосіб ідентифікації особи та відповідну мету, для якої повідомлення даних було передано і якщо ця особа згідно з інформацією, що міститься у повідомленні даних (ст. 7). Дані правила були розвинені в Типовий закон ЮНСІТРАЛ про електронні підписи (Відень, 5 липня 2001 р.), прийняття якого стало важливим етапом в уніфікації міжнародно-правових норм у сфері міжнародної торгівлі.

Закон визначає електронний підпис як дані в електронної форми, які містяться в повідомленні, додані до нього або логічно асоціюються з ним і які можуть бути використані для ідентифікації підписаного у зв'язку з повідомленням даних та вказівки на те, що той, хто підписав, згоден з інформацією, що міститься в повідомленні (ст. 2).

Як і Типовий закон про електронну торгівлю, цей Типовий закон про електронні підписи надає юридичної сили електронного підпису та прирівнює його до власноручного підпису особи на паперовому носії.

Закон вказує умови, наявність яких дозволяє вважати електронний підпис надійним. Електронний підпис повинен задовольняти наступним вимогам: а) дані для її створення пов'язані з підписуючим, а не з іншою особою. Під тим, хто підписав, розуміється особа, яка володіє даними для створення підпису і діє від власного імені або від імені особи, яку вона представляє; б) у момент підписання дані перебували під контролем особи, що підписала; в) будь-яка зміна, внесена до електронного підпису, може бути виявлена; г) будь-яка зміна цілісності електронного документа "піддається виявленню".

Технологічний процес виготовлення електронного підпису регулюється національним законодавством за допомогою спеціальних сертифікатів та процедур. У Законі про електронні підписи встановлено важливе правило про визнання електронного підпису, створеного в одній державі, на території інших держав, якщо вона забезпечує по суті еквівалентний рівень надійності (ст. 12).

Конвенція Організації Об'єднаних Націй про використання електронних повідомлень у міжнародних договорах(Нью-Йорк, 23 листопада 2005 р.) (далі – Конвенція) ґрунтується на попередньому досвіді розробки правил у галузі обміну електронними документами. Як зазначається в літературі, Конвенція є прикладом універсальної уніфікації, що створює умови для залучення в торговельний оборот більшої кількості держав. На сьогоднішній день Конвенцію підписали Китай, Ліван, Мадагаскар, Сінгапур, Шрі-Ланка, Сенегал, Парагвай, Росія та ін. договорах, що перешкоджає міжнародній торгівлі.

Конвенція застосовується для використання електронних повідомлень у зв'язку з укладанням або виконанням договорів між сторонами, комерційні підприємства яких перебувають у різних державах.

Ця Конвенція, як і розглянуті конвенції, не застосовується щодо договорів, укладених у особистих, сімейних чи домашніх цілях, тобто. Конвенція поширюється підприємницькі договори. Основні поняття, що вживаються в Конвенції, мають зміст, аналогічний відповідним поняттям Типового закону про електронну торгівлю. Водночас у ній містяться нові поняття та правила. Так, крім "змісту даних" у ст. 4 Конвенції визначено поняття електронного повідомлення, яке означає будь-яке повідомлення, яке сторони надсилають за допомогою повідомлень даних. Ст. 8 встановлено, що повідомлення або договір не можуть бути позбавлені дійсності або позовної сили на тій підставі, що вони складені у формі електронного повідомлення. Повідомлення або договір, складені на паперовому носії, прирівнюються за юридичною силою до електронного повідомлення, якщо інформація, що міститься в ньому, є доступною для подальшого використання. Аналогічно правилу Типового закону про електронну торгівлю вирішено питання щодо електронного підпису.

Дещо по-іншому сформульовані в Конвенції правила про момент та місце відправлення та отримання електронних повідомлень.

Часом відправлення електронного повідомлення є момент, коли воно залишає інформаційну систему, що перебуває під контролем відправника, а якщо електронне повідомлення не залишило інформаційну систему, момент отримання електронного повідомлення, а місцем відправлення – місце знаходження комерційного підприємства укладача.

Часом отримання електронного повідомлення є момент, коли створюється можливість його вилучення адресатом на електронну адресу, вказаному адресатом. Конвенцією встановлено, що можливість отримання електронного повідомлення адресатом створюється в момент, коли воно надходить на електронна адресаадресата. Місцем отримання повідомлення є місце знаходження комерційного підприємства (ст. 10).

Новим є правило про запрошення робити оферти. Відповідно до ст. 11 Конвенції пропозиція укласти договір, зроблений за допомогою одного або декількох електронних повідомлень, адресована не конкретним сторонам, а є загальнодоступною для сторін, які використовують інформаційні системи, включаючи пропозиції, в яких використовуються інтерактивні прикладні засоби для розміщення замовлень через такі інформаційні системи, слід вважати запрошенням представляти оферти, якщо в ньому ясно не вказується намір сторони, яка робить пропозицію, вважати себе пов'язаною у разі акцепту.

Представляє інтерес та розраховане на перспективу положення про укладання договору автоматизованою системою, іноді в літературі, яка називається "електронним агентом", без втручання фізичної особи.

Договір, укладений внаслідок взаємодії автоматизованої системи повідомлень та будь-якої фізичної особи або внаслідок взаємодії автоматизованих систем повідомлень, не може бути позбавлений дійсності чи позовної сили на тій лише підставі, що жодна фізична особа не здійснювала перегляду чи втручання щодо кожної окремої операції , Виконаної автоматизованими системами повідомлень, або укладеного в результаті договору (ст. 12).

Розроблено питання про наслідки виявлення помилки в електронному повідомленні. При вчиненні фізичною особою помилки при введенні інформації в електронне повідомлення, що є предметом обміну з автоматизованою системою повідомлень іншої сторони, і ця автоматизована система повідомлень не надає цій особі можливості виправити помилку, така особа або сторона, від імені якої діяла ця особа, має право відкликати ту частину електронного повідомлення, в якій було допущено помилку при введенні інформації. Однак, відгук електронного повідомлення допускається в обмежених випадках:

• 1) якщо відправник повідомлення повідомляє іншу сторону про помилку в найкоротший термін після виявлення помилки; і якщо
• 2) ця особа або сторона, від імені якої діяла ця особа, не використовували отримані з іншої сторони товари або послуги, якщо такі є, та не отримували від них жодної матеріальної вигоди чи вартості (ст. 14).

Таким чином, створення уніфікованих норм у галузі електронного документообігу дозволяє значною мірою зняти правові бар'єри для розвитку міжнародної торгівлі, підвищити ефективність процесу ведення переговорів та укладання міжнародних комерційних договорів, забезпечити можливість їх укладання в режимі "on line", тим самим суттєво знизити трансакційні витрати .

Проте розглянуті міжнародно-правові акти регулюють в повному обсязі суттєві питання у сфері електронної торгівлі. Велика роль правовому регулюванні даних відносин належить російському законодавству.

Розглядаючи становлення російського законодавствау сфері електронного документообігу, необхідно відзначити, перш за все, схвалену розпорядженням Уряду РФ від 27.09.2004 № 1244 Концепцію використання інформаційних технологій у діяльності федеральних органів державної влади до 2010 року, одним із завдань якої є розвиток системи засвідчувальних центрів у галузі електронного цифрового підпису та електронного середовища взаємодії Крім того, розроблена та затверджена постановою Уряду РФ від 28.01.2002 № 65 Федеральна цільова програма"Електронна Росія (2002-2010 роки)", яка передбачає низку заходів, спрямованих на вдосконалення законодавства та системи державного регулювання у сфері інформаційних та комунікаційних технологій. Однією з цілей Програми є формування умов, необхідні широкого використання на товарних ринках Росії механізмів електронної торгівлі, сприяють прискореному просування товарів та послуг. Загальна економія бюджетних коштів після впровадження системи електронної торгівлі становитиме близько 15%. Передбачені Програмою заходи щодо прискорення поширення сучасних засобів передачі інформації та використання електронного документообігу у сфері підприємництва дозволять скоротити час укладання угод, призведуть до скорочення торгових витрат.

Інтернет є особливим публічним простором, що існує поза простором і розвивається за своїми законами. Під час розробки проектів законодавчих та інших нормативних актів необхідно враховувати особливу природу Інтернету. Правове регулювання відносин у сфері інформаційних технологій має виходити із закріпленого Конституцією РФ (ч. 4 ст. 29) права кожного на вільний пошук, отримання, передачу, виробництво та розповсюдження будь-яким законним способом інформації. Це означає, що держава не повинна встановлювати адміністративні бар'єри, що перешкоджають доступу в Інтернет.

У Федеральному законі від 27.07.2006 № 149-ФЗ "Про інформацію, інформаційні технології та захист інформації" вперше визначено низку понять та передбачено основні правила щодо використання інформаційно-телекомунікаційної мережі.

Насамперед у цьому Законі дано визначення інформаційно-телекомунікаційної мережі як технологічної системи, призначеної для передачі по лінії зв'язку інформації, доступ до якої здійснюється за допомогою засобів обчислювальної техніки (ч. 4 ст. 2). Закон передбачає, що використання мережі біля РФ здійснюється з дотриманням вимог законодавства у сфері зв'язку, Закону та інших нормативних актів. Передача інформації у вигляді інформаційно-телекомунікаційної мережі здійснюється без обмежень за умови дотримання встановлених федеральними законами вимог щодо поширення інформації та охорони об'єктів інтелектуальної власності (ч. 5 ст. 15). Таким чином, законодавець визнав законним спосіб передачі інформації через мережу.

Електронне повідомлення визначається у Законі як інформація, передана або отримана користувачем інформаційно-телекомунікаційної мережі. Неважко зауважити, що на відміну від Конвенції про використання електронних повідомлень у міжнародних договорах 2005 р. Закон, який розглядається, розрахований на регулювання відносин шляхом передачі інформації із застосуванням не всіх засобів сучасних видів зв'язку, а лише за допомогою обчислювальної техніки.

Електронним документом визнається електронне повідомлення, підписане електронно-цифровим підписом чи іншим аналогом власноручного підпису. Закон визнає рівну юридичну силу електронного документа та документа, підписаного власноручним підписом. Такий висновок можна зробити із тлумачення ч. 4 ст. 11 Закону, в якому передбачено, що з метою укладання цивільно-правових договорівабо оформлення інших правовідносин, у яких беруть участь особи, які обмінюються електронними повідомленнями, обмін електронними повідомленнями, кожне з яких підписано електронно-цифровим підписом або іншим аналогом власноручного підпису відправника такого повідомлення у порядку, встановленому федеральними законами, іншими нормативними правовими актами чи угодою сторін, розглядається як обмін документами.

Закон встановлює рівний правовий режим для господарської та іншої діяльності, в якій використовується інформаційно-телекомунікаційна мережа та діяльність, у якій мережа не використовується. У п. 3 ст. 15 встановлено, що використання на території РФ мережі в господарській чи іншій діяльності не може бути підставою для встановлення додаткових вимог або обмежень, що стосуються регулювання зазначеної діяльності, а також недотримання вимог, встановлених федеральними законами.

Розглянутий Закон має загальний характер, і не ставить за мету врегулювати в повному обсязі відносини, пов'язані з укладанням та виконанням угод за допомогою використання мережі. Але деякі положення Закону прямо належать до питань укладання договорів в електронній формі. Так, у ньому передбачено, що федеральними законами може бути передбачена обов'язкова ідентифікація особи, організацій, які використовують мережу під час здійснення підприємницької діяльності. При цьому одержувач електронного повідомлення, що знаходиться на території РФ, має право провести перевірку, що дозволяє встановити відправника електронного повідомлення, а у встановлених федеральними законами або угодою сторін випадках повинен провести таку перевірку (ч. 4 ст. 15).

В даний час докладні правила щодо використання мережі Інтернет містяться у Федеральному законі від 21.07.2005 № 94-ФЗ "Про розміщення замовлень на поставки товарів, виконання робіт, надання послуг для державних або муніципальних потреб" та підзаконних нормативних актах, прийнятих відповідно до нього . Так, Урядом РФ, вищими виконавчими органамиДержавна влада суб'єктів РФ, муніципальною владою визначено офіційне друковане видання, а також відповідний офіційний сайт у мережі "Інтернет" для розміщення інформації про розміщення замовлень. Розпорядженням Уряду РФ від 20.02.2006 № 229-р встановлено адресу офіційного сайту Російської Федерації в мережі "Інтернет" та визначено Мінекономрозвитку Росії як уповноваженого федерального органу виконавчої влади щодо ведення зазначеного офіційного сайту. Постановою Уряду РФ від 10.03.2007 № 147 встановлено порядок користування зазначеним сайтом та вимоги до технологічних, програмних, лінгвістичних, правових та організаційних засобів забезпечення користування офіційними сайтами. Вказані нормативні актистановлять особливий інтерес, оскільки є одними з перших нормативних актів, що регулюють відносини щодо використання мережі Інтернет з метою укладання договорів. У Законі та постанові Уряду РФ передбачено, що розміщена на офіційних сайтах інформація має бути доступна для ознайомлення користувачам без стягнення плати.

Важливо, що у зазначеному постанові Уряди РФ визначено, що слід розуміти під забезпеченням захисту та передбачені різні заходи защиты. Під забезпеченням захисту інформаціїрозуміється діяльність посадових осібуповноважених органів щодо забезпечення збереження інформації, запобігання та припинення спроб її знищення, несанкціонованої зміни та копіювання, а також порушення штатного режиму обробки інформації, включаючи технологічну взаємодію з іншими інформаційними системами. Передбачені вказаним актом заходи захисту включають як технічні, і організаційні і правові. Зокрема, передбачено: 1) застосування електронно-цифрового підпису або інших аналогів власноручного підпису; 2) застосування апаратних та програмних засобів антивірусного захисту; 3) ведення електронних журналів обліку операцій, що виконуються за допомогою програмних та технологічних засобівведення офіційних сайтів; 4) обмеження доступу до технічних засобів та службові приміщення; 5) щоденне копіювання інформації на резервний носій; 6) контроль за цілісністю інформації та її захист від несанкціонованої зміни, копіювання та знищення; 7) зберігання інформації протягом 10 років.

Загальні положення про укладення договорів шляхом використання різноманітних засобів зв'язку передбачені у Цивільному кодексі України. Умовою дотримання вимоги ДК РФ до письмовій формі договору вважається можливість достовірно встановити, що виходить із боку за договором (п. 2 ст. 434), тобто. можливість ідентифікувати особу, яка підписала договір. Ідентифікація особи здійснюється за її власноручним підписом. Крім цього, ДК РФ передбачає використання при скоєнні угод факсимільного відтворення підпису за допомогою засобів механічного або іншого копіювання, а також електронно-цифрового підпису або іншого аналога власноручного підпису у разі та у порядку, передбаченому законом, іншими правовими актами або угодою сторін (п. 2 ст.160).

Відносини щодо створення та використання електронного цифрового підпису регулює Федеральний закон від 10.01.2002 № 1-ФЗ "Про електронний цифровий підпис".

Оскільки і в міжнародних документах, і в російському законодавстві вживається термін "електронна торгівля", постає питання, як його слід розуміти. Типовий закон про електронну торгівлю, як було сказано, не пояснює це поняття.

Насправді найчастіше під електронною торгівлею розуміється укладання договорів купівлі-продажу у вигляді використання мережі Інтернет. Однак, таке використання електронної мережі здійснюється по-різному. Так, у ряді випадків постачальник і покупець укладають договір поставки у звичайній письмовій формі. На підставі укладеного договору замовлення на постачання конкретних партій товарів оформлюються в електронній формі. Під час укладання договорів через Інтернет частина умов договорів може визначатися традиційним способом. Для оплати за товари, що поставляються, можуть застосовуватися як розрахунки у звичайній формі, так і електронні. Слід зазначити, що електронні розрахунки використовуються досі рідко. Тому виникає питання, який договір вважатимуться електронною угодою купівлі-продажу. Це питання необхідно вирішити у Федеральному законі "Про електронну торгівлю", прийняття якого необхідне найближчим часом.

Звісно ж, що електронною торговою угодою слід вважати угоду, укладену і виконувану з допомогою інформаційних технологій. У такому разі електронною угодою купівлі-продажу визнаватиметься договір, укладений шляхом обміну електронних документів, що включають замовлення товару, оплату, організацію доставки, що здійснюються шляхом застосування електронних засобів та інформаційних технологій, що забезпечують передачу права власності на товар від продавця до покупця. Відповідно, електронну торгівлю в даний час слід розуміти як спосіб укладання договорів за допомогою використання інформаційно-телекомунікаційних засобів зв'язку. У досконалому вигляді електронна торгівля є процес прийому замовлень, укладання угод, проведення платежів із них, управління доставкою товарів із використанням інформаційно-технологічних операцій.

Для повноцінного функціонування електронної торгівлі необхідно вирішити ще багато питань і проблем, пов'язаних з участю іноземних юридичних осіб в угодах, захистом інформації, що передається, від несанкціонованого доступу та ін. Для цієї мети слід прийняти відповідні законодавчі та інші нормативні правові акти. При розробці внутрішньодержавних нормативних актів корисно врахувати міжнародний досвід, зокрема, Типовий закон про електронну торгівлю та Конвенцію 2005 року.

Ілля Кабанов

Члени СОТ продовжують пошук компромісу щодо регулювання транскордонної електронної торгівлі. Нові можливості для цього відкриваються у мегарегіональних угодах.

В даний час електронна торгівля є одним із ключових двигунів економічного зростання та збільшення обсягів міжнародної торгівлі. У 2013 р. загальний обсяг електронної торгівлі у сегменті B2C (business-to-consumer) досяг 1,25 трлн дол. США, у сегменті В2В (business-to-business) – 11,3 трлн дол. США, а сама роздрібна торгівля через Інтернет – 963 млрд. доларів США. Очікується, що до 2016 р. основний обсяг електронної торгівлі здійснюватиметься в Азіатсько-Тихоокеанському регіоні (39,7% від загального обсягу операцій), Північної Америки(28,2%) та Західній Європі (22,6%).

Регулювання електронної торгівлі у рамках СОТ

Початком регулювання електронної торгівлі на багатосторонньому рівні в рамках СОТ можна вважати 2-у Міністерську конференцію СОТ (1998 р., Женева), на якій члени організації прийняли Декларацію про всесвітню електронну торгівлю та домовилися не застосовувати мита до товарів, придбаних за допомогою телекомунікаційних систем . Відповідно до цієї Декларації, перед членами СОТ було поставлено завдання провести дискусії з питань електронної торгівлі в рамках трьох органів СОТ: Ради з торгівлі товарами, Ради з торгівлі послугами та Ради з ТРІПС. Кожен із цих органів розглядає питання електронної торгівлі в межах своєї компетенції. Так, Рада з торгівлі послугами вивчає електронну торгівлю з урахуванням положень ГАТС, у тому числі режиму найбільшого сприяння (РНБ), національного режиму, транспарентності, внутрішнього регулювання, зобов'язань щодо доступу на ринок у частині електронного постачання послуг (включаючи зобов'язання в галузі телекомунікаційних послуг та послуг дистрибуції). Рада з торгівлі товарами розглядає питання електронної торгівлі з погляду доступу ринку товарів, митної вартості, митата правил походження. Рада з ТРІПС розглядає питання охорони прав інтелектуальної власності та супутніх прав, захисту товарного знаку та доступу до нових технологій.

Крім того, на 2-й Міністерській конференції було прийнято ключове рішення про незастосування мит до передачі товарів за допомогою телекомунікаційних систем.

Після цієї зустрічі міністрів члени СОТ досягли мінімального прогресу у розробці загальних положень щодо регулювання електронної торгівлі. Мораторій на застосування мит був підтверджений на 4-й Міністерській конференції в Досі в 2001 р. та на 8-й Міністерській конференції в Женеві в 2011 році. У 2012-2014 роках. питання електронної торгівлі порушувалися під час переговорів щодо розширення сфери застосування Угоди з інформаційних технологій. Зокрема, пропонувалося зафіксувати нульову ставку мита для певних типів програмного забезпечення(ПЗ), у тому числі для GPS/Глонасс.

На електронну торгівлю впливають зобов'язання членів СОТ щодо доступу на ринок та національного режиму, а також принципи регулювання у рамках ГАТС у секторі телекомунікаційних послуг. Важливим є Додаток з телекомунікацій до ГАТС, який надає право доступу та використання спільних телекомунікаційних мереж та послуг незалежно від зобов'язань, взятих державою в рамках ГАТС. При цьому члени СОТ беруть на себе зобов'язання щодо забезпечення конфіденційності передач та захисту технічної інтегрованості мереж.

Проблеми на багатосторонніх переговорахщодо електронної торгівлі пов'язані з такими питаннями: вибором основної регулюючої угоди, класифікацією певних видів передач засобами електрозв'язку, оподаткуванням електронної торгівлі, взаємозв'язком (і можливим процесом заміщення) між електронною торгівлею і традиційними формами торгівлі, митами, конкуренцією.

Відсутність консенсусу щодо охоплення питань електронної торгівлі в рамках існуючих угод СОТ є ключовою проблемою для розробки нових правил у цій галузі. Наприклад, дискусії в Раді з торгівлі послугами показали, що більшість зобов'язань, які можуть застосовуватися до електронної торгівлі, були взяті в ті часи, коли вона тільки-но починала розвиватися, і тепер є суттєвим бар'єром. Як наслідок, це вимагатиме їх перегляду або відмови від застосування ГАТС щодо електронної торгівлі.

З іншого боку, питання оцінки електронної торгівлі як способу постачання послуг було частково вирішено у справі Антигуа та Барбуда проти США щодо надання послуг азартних ігор Інтернетом. Орган з вирішення спорів виніс рішення про те, що надання послуг через Інтернет є транскордонним постачанням послуг (перший спосіб постачання ГАТС).

Члени СОТ ще не досягли загального розуміння про те, чи є «цифрові продукти» (наприклад, програмне забезпечення, музика, фільми тощо, які можуть бути завантажені з Інтернету або продаватися на фізичних носіях) товарами чи послугами, а також якою угодою СОТ вони мають регулюватися.

Іншим джерелом розбіжностей є питання «технологічної нейтральності» щодо електронної торгівлі, коли держава не може запроваджувати дискримінуючі заходи щодо однієї технології для вигоди іншої.

Дискусії про класифікацію цифрових продуктів частково пов'язані з мораторієм СОТ на стягування мит щодо товарів, придбаних за допомогою телекомунікаційних систем. Члени СОТ обговорювали, у яких випадках має діяти постійна заборона на встановлення тарифів та у яких випадках їх стягнення технічно можливе та має застосовуватись. З урахуванням того, що США та ЄС позитивно ставляться до самого мораторію, ЄС хоче зробити його постійним за умови, що покупка цифрових продуктів вважатиметься послугою.

Як результат, у зв'язку з відсутністю єдиного регулювання електронної торгівлі в рамках багатосторонньої торгової системи, суттєвою складністю предмета регулювання (зокрема, неможливістю застосування лише правил торгівлі товарами чи торгівлі послугами), а також необхідністю вжиття активних заходів щодо захисту прав інтелектуальної власності держави включають розділи з електронної торгівлі до угод про зони вільної торгівлі (ЗВТ).

Регулювання електронної торгівлі у регіональних угодах

У угодах про ЗВТ чітко простежуються два відносно протилежні підходи до визначення предмета електронної торгівлі: американський та європейський.

США розглядають електронну торгівлю як щось узагальнююче всі цифрові товари і вважають за краще використовувати для таких товарів, що «скачуються», правила, які схожі з ГАТТ. У свою чергу ЄС стверджує, що зміст електронної торгівлі як приватного та специфічного випадку оптової та роздрібної торгівлі, відноситься до послуг. Євросоюз пояснює свою позицію тим, що предмет електронного обміну, наприклад, кіно не поставляється у фізичному форматі і, як наслідок, така угода має регулюватися ГАТС.

Слід також зазначити, що щодо аудіовізуальних послуг країнами-членами ЄС було взято обмежену кількість зобов'язань у рамках ДАТС. Основною проблемою є те, що якщо розглядати даний видпродукту за правилами ГАТТ, це автоматично призведе до поширення нею принципу національного режиму. Така ситуація пов'язана з небажанням ЄС відкривати свій ринок кінофільмів, телепередач, радіо чи інших аудіовізуальних та культурних послуг для іноземних постачальників. ЄС просуває концепцію «культурної винятковості», згідно з якою культурні товари та послуги мають бути виведені з охоплення міжнародних договорів та угод. На рівні ЄС ця концепція відображена в «Директиві про аудіовізуальні медіапослуги», яка містить заходи щодо просування європейського медіаконтенту в рамках мовних послуг та послуг відеохостингів.

Наявність таких суттєвих протиріч між європейським та американським підходами до визначення предмета електронної торгівлі призвела до того, що регулювання електронної торгівлі у вже укладених США та ЄС угодах про ЗВТ істотно різниться.

Для американського підходу характерне включення положень про надання цифровим товарам РНБ та національного режиму, а також норм про регулювання питань електронної аутентифікації та електронно-цифрового підпису, захисту персональних даних, що пов'язано насамперед із захистом інтересів американських компаній у цій галузі. Варто зауважити, що для підвищення доступу споживачів з інших країн до товарів електронної торгівлі США в останній угоді про ЗВТ, укладену з Кореєю, включили статтю про принципи доступу та використання Інтернету для електронної торгівлі. Корея, у свою чергу, досягла включення статті про захист прав споживачів.

ЄС розглядає електронну торгівлю як приватний спосіб купівлі-продажу та дистрибуції товару, тому на чільне місце його інтересів стоїть захист прав споживачів. У угодах про ЗВТ, що укладаються ЄС, положення про електронну торгівлю включаються до глави «Торгівля послугами та інвестиції», що дозволяє за допомогою переліків зобов'язань регулювати доступ до послуг надання Інтернет-зв'язку та збуту продукції. У цих угодах також містяться статті, присвячені захисту прав споживачів та охороні персональних даних. Як приклад різниці підходів можна навести такий факт, що покупці цифрових товарів у iTunes Store в ЄС мають право повернути покупки протягом двох тижнів без пояснення причин. При цьому для користувачів у США, а також у Росії таке право не передбачається.

У результаті світова спільнота підійшла до переговорів у рамках мегарегіональних угод, маючи два практично протилежні підходи. При цьому варто відзначити, що ситуація не настільки критична, як це може здатися на перший погляд. По-перше, ці підходи включають низку схожих положень, які можуть виступати як сполучна ланка, наприклад, статті з питань транспарентності та міжнародного співробітництва, скасування мит на цифрові товари та застосування правил СОТ до електронної торгівлі.

По-друге, у зв'язку з тим, що в рамках Транстихоокеанського партнерства (ТТП) основною рушійною силою є США, можна припустити, що багато питань щодо електронної торгівлі розглядатимуться через призму американського підходу. Додатковим доказом є те, що США вже мають угоди про ЗВТ, що включають розділ з електронної торгівлі з Перу, Сінгапуром, Кореєю, Австралією та Чилі.

Основою для розділу «Електронна торгівля» у ТТП є вищезгадана Угода про ЗВТ між США та Кореєю. За інформацією Торгового представникаСША, до цього розділу будуть включені положення про заборону мит на цифрові товари, а також про електронну аутентифікацію та захист прав споживачів. Ключовими питаннями, з яких ведуться дебати, є надання РНБ та національного режиму цифровим товарам та забезпечення свободи інформаційних потоків. За непідтвердженими даними, у рамках переговорів також можуть обговорюватися питання оподаткування щодо електронної торгівлі.

З великою ймовірністю питання режимів щодо цифрової продукції буде вирішено на користь США на основі положень раніше укладених країною угод про ЗВТ.

Що стосується положень про інформаційні потоки, то результат поки що важко припустити. Основною проблемою є відхід США від м'яких зобов'язань, які використовуються в Угоді про ЗВТ з Кореєю. Зокрема, вони домагаються надання гарантій того, що сторони не вводитимуть вимог щодо локалізації зберігання персональних даних. За останніми даними, для пошуку компромісу з-під дії цього положення передбачається вивести інформацію, пов'язану зі сплатою податків, охороною здоров'я та фінансами. Але навіть таке рішення набуває серйозної суперечності з існуючим національним законодавством низки країн у сфері захисту особистих даних.

По-третє, результати переговорів щодо Трансатлантичного торговельного та інвестиційного партнерства (ТТІП) можуть закласти основу для загального підходу щодо регулювання електронної торгівлі. Згідно з проектом угоди, ЄС та США ведуть пошуки компромісної позиції про те, що електронні передачі є наданням послуг, а отже, вони не обкладаються митом і до них може застосовуватися національний режим та РНБ. Такий підхід задовольняє як США (оскільки гарантує відсутність мит та шанс для просування своїх «цифрових товарів»), так і ЄС (оскільки розглядає електронну торгівлю як вид збуту продукції). При цьому на даний момент це єдиний досягнутий компроміс.

Протиріччя, що зберігаються, стосуються визначення предмета регулювання (товар або послуга), застосування РНБ та національного режиму щодо цифрових продуктів та забезпечення захисту прав споживачів. Подолання протиріч можливе лише в рамках ТТІП через те, що його учасниками є США та ЄС, які визначають сучасні підходи до регулювання електронної торгівлі. Досягнення компромісного рішення призведе до формування єдиного підходу до регулювання цього питання, яке в перспективі може перетворитися на окрему угоду в рамках СОТ. Якщо компроміс виявиться недосяжним, можна очікувати закріплення американського підходу в АТР. Це зробить його домінуючим у цьому питанні, але при цьому без шансів стати загальносвітовим через суперечність із позицією ЄС.

Для ЄАЕС найбільший інтерес представляє поєднання європейського та американського підходів, яке дозволить захистити євразійських споживачів та просунути вироблені у спілкі цифрові товари на світових ринках. Це пов'язано з тим, що держави-члени ЄАЕС є одночасно і споживачами товарів, що купуються за допомогою електронної торгівлі, та активними учасниками ринку програмного забезпечення та іншого цифрового контенту.

Ілля Кабанов – консультант Євразійської економічної комісії

Московське відділення Асоціації правників Росії - найбільше в Асоціації. Ми об'єднуємо понад півтори тисячі молодих юристів, які відбулися і працюють у Москві, і наша чисельність постійно зростає.

Відділення було створено у 2007 році. До складу органів управління входять відомі юристи Москви, які представляють владні структури, адвокатське співтовариство, юридичну науку тощо.

Концепція роботи відділення передбачає повну консолідацію зусиль. Московське відділення Асоціації правників Росії - це Ви, його члени. Практично вся діяльність Відділення будується на громадських засадах та реалізується зусиллями його членів, які пропонують та здійснюють проекти Відділення.

Принциповою особливістю Московського відділення Асоціації правників Росії є максимальне залучення молодих юристів до його діяльності. Ми не відокремлюємо молодь від старших поколінь, і вважаємо це основою передачі досвіду та знань та оновлення права.

З кожним роком Московське відділення Асоціації правників Росії покращує свою роботу. Ми вважаємо, що Відділення заслуговує на флагман регіонального розвитку Асоціації правників Росії, мати високу впізнаваність як у Росії, так і у світі. Тому для нас важлива Ваша думка про роботу Відділення, Ваш зворотній зв'язок.

Ми завжди раді кожному новому члену Московського відділення Асоціації правників Росії, ми цінуємо будь-які пропозиції та побажання наших колег, і ми щиро сподіваємось на Ваші амбіції, Вашу активну життєву позицію та Вашу участь у роботі Відділення.

Сподіваємось, Вам сподобається у нас на сайті.