Систематичне отримання прибутку закон визначає як мету підприємницької діяльності. Тому систематичне отримання прибутку не можна розглядати як обов'язкову характеристику цього виду діяльності. Під прибутком слід розуміти перевищення доходів від продажу товарів та послуг над витратами на виробництво та продаж цих товарів. Це один із найважливіших показників фінансових результатів господарської діяльностіпідприємства та підприємців. Прибуток обчислюється як різницю між виручкою від продукту господарську діяльність і сумою витрат чинників виробництва цього діяльність у грошах . Зазвичай розраховують валовий (балансовий, загальний) прибуток і чистий – що залишається після сплати з валового прибутку податків та відрахувань.

Відповідно до ст. 247 Податкового Кодексу РФ прибутком визнається:

1) для російських організацій- Отримані доходи, зменшені на величину вироблених витрат, які визначаються відповідно до глави 25 НК РФ;

2) для іноземних організацій, що здійснюють діяльність у Російської Федераціїчерез постійні представництва - отримані через ці постійні представництва доходи, зменшені на величину вироблених цими постійними представництвами витрат, які визначаються відповідно до глави 25 НК РФ;

3) для інших іноземних організацій - доходи, отримані від джерел у Російській Федерації. Доходи зазначених платників податків визначаються відповідно до статті 309 НК РФ.

При цьому мова йдене про фактичне отримання прибутку, а про відповідну спрямованість діяльності. Отже, прибутку в результаті такої діяльності може і не бути, але вона визнаватиметься підприємницькою.

Ознака систематичності свідчить у тому, що це діяльність здійснюється протягом певного, здебільшого тривалого, проміжку часу й характеризується повторюваністю виконуваних дій, які здійснюються цілеспрямовано задля досягнення конкретних підприємницьких целей . Для визначення поняття систематичності отримання прибутку важко використовувати кількісні критерії, тому найчастіше використовуються якісні характеристики, такі як «єдність, нерозривність, охопленість однією метою» .

Деякі автори, однак, поряд з отриманням прибутку також вважають за мету підприємницької діяльності задоволення суспільних інтересів. Так, К. К. Лебедєв визначає підприємницьку діяльність як один із видів загальнокорисної діяльності, що здійснюється у сфері економіки будь-якими праводієздатними особами шляхом експлуатації належного їм майна або шляхом скоєння інших дій з метою досягнення будь-яких результатів, пов'язаних із зміною положення цього майна, та відшкодування вироблених у зв'язку з цим витрат за рахунок одержуваних доходів.

О. В. Тишанська вважає, що метою підприємницької діяльності може бути не тільки прибуток: у розвинених країнах політика держави полягає у заохоченні безприбуткового підприємництва у сферах екології, охорони здоров'я, культури, соціального забезпечення.

4. Встановлені законом способи отримання:

• користування майном;
• продаж товарів;
• виконання робіт;
• надання послуг.

Перелік напрямів та сфер підприємницької діяльності сформульований у Цивільному кодексі України як вичерпний, що видається не зовсім правильним, оскільки в ринкової економікинапрями та сфери підприємницької діяльності визначаються, насамперед, потребами ринку. Затребуваність ринком того чи іншого виду, напряму та сфери підприємницької діяльності буде, безперечно, реалізована підприємцем.

У визначенні, даному у ст. 2 ДК РФ, не згадується виробництво продукції, а натомість йдеться про користування майном та продаж товарів, проте, найчастіше основний прибуток приносить саме виробнича діяльність.

Крім того, зазначається, що дане визначення «вкрай невдале, ще й тому, що не дозволяє розмежувати активну економічну діяльність (наприклад, з виробництва та реалізації товарів, робіт, послуг) та пасивну (наприклад, з розміщення грошових коштіву кредитні організації, щодо передачі майна в оренду тощо)».

Легальне визначення незаконного підприємництва сформульовано законодавцем в ч.1 ст.171 КК РФ – це здійснення підприємницької діяльності без реєстрації або з порушенням правил реєстрації, а також подання до органу, який здійснює державну реєстрацію юридичних осіб та індивідуальних підприємців, документів, що містять свідомо неправдиві відомості, або здійснення підприємницької діяльності без спеціального дозволу (ліцензії) у випадках, коли такий дозвіл (ліцензія) є обов'язковим, або з порушенням ліцензійних вимог та умов, якщо це діяння завдало великих збитків громадянам, організаціям або державі або пов'язане з отриманням доходу у великому розмірі.

Як очевидно з цієї легальної формулювання, її базисної категорій є «здійснення підприємницької діяльності».

Щоб розібратися, що слід розуміти під незаконним підприємництвом, звернемося до визначення та ознак «підприємницької діяльності».

Легальне поняття підприємницької діяльності закріплено законодавцем у ст.2 ЦК України. У силу зазначеної статті підприємницька діяльність - самостійна, здійснювана на свій ризик діяльність, спрямована на систематичне отримання прибутку від користування майном, продажу товарів, виконання робіт або надання послуг особами, зареєстрованими у цій якості у встановленому законом порядку.

Аналіз легального визначення дозволяє виділити такі ознаки підприємницької діяльності:

Теоретично громадянського права вказують ще на одну ознаку підприємницької діяльності, «вона має проводитися лише фізичними чи юридичними особами, зареєстрованимияк підприємців у встановленому законом порядку», тобто цивілісти відносять «державну реєстрацію» (чи юридична особа, чи індивідуальне підприємництво) до обов'язкових ознак підприємництва.

Перш ніж перейти до іншої точки зору, зауважимо, що відповідно до Федеральним закономвід 8 серпня 2001 р. N 129-ФЗ «Про державну реєстрацію юридичних осіб та індивідуальних підприємців» (зі змінами від 23 червня, 8, 23 грудня 2003 р., 2 листопада 2004 р., 2 липня 2005 р.) Державна реєстраціяюридичної особи та підприємця - акти уповноваженого федерального органу виконавчої влади, які здійснюються за допомогою внесення до державні реєстривідомостей про створення, реорганізацію та ліквідацію юридичних осіб, набуття фізичними особами статусу індивідуального підприємця, припинення фізичними особами діяльності як індивідуальних підприємців, інших відомостей про юридичних осіб та індивідуальних підприємців.

Іншу думку висловлено теоретично кримінального права. Як зазначає І.А. Клепицький, хоч ст. 2 ДК РФ і вказує на державну реєстрацію як на ознаку підприємницької діяльності, проте ознака ця не є суттєвою (це швидше одна з ознак законноюпідприємницької діяльності, ніж підприємницької діяльності як такої), незаконна підприємницька діяльність можлива і без реєстрації . Підкреслимо, що і цивільне законодавство не виключає розуміння як підприємницької діяльності, що здійснюється без реєстрації: «Громадянин, який здійснює підприємницьку діяльність без утворення юридичної особи з порушенням вимог, не має права посилатися щодо укладених ним при цьому угод на те, що він не є підприємцем» (п. 4 ст. 23 ЦК України). Погодимося з В.А. Наумовим, що зауважує, що цивільне законодавство забороняє таку діяльність, оскільки вона вносить плутанину в цивільно-правові відносини у сфері підприємництва, але це зовсім не причина для оголошення зазначених відносин (інтересів) сферою кримінального права .

Таким чином, для незаконної підприємницької діяльності характерні такі ознаки:

1) самостійність економічної діяльності та здійснення її на свій ризик;

2) систематичне отримання прибутку як мету діяльності;

3) користування майном, продаж товарів, виконання робіт чи надання послуг як джерела прибутку.

У цьому ознаки підприємницької діяльності слід відрізняти від форм незаконної підприємницької діяльності, закріплених у диспозиції ст.171 КК РФ.

Розглянемо зазначені вище ознаки докладніше, і навіть відмежуємо підприємницьку діяльність від інших видів діяльності, які є формою незаконного підприємництва.

Перша ознака - самостійність економічної діяльності та здійснення її на свій ризик.

Самостійність передбачає насамперед те, що фізична чи юридична особа - підприємець бере участь у цивільному обороті безпосередньо, від свого імені, своєю волею та у своєму інтересі .

Економічна діяльність, позбавлена ​​самостійності, не може розглядатися як підприємницька. Така діяльність найчастіше юридично опосередковується трудовим договором, навіть оформленим належним чином. Трудовий договір відрізняється від цивільно-правових договорів(характерних підприємництва) своїм предметом. Предметом трудового договорує «сама жива праця працівника» . Відповідно у трудових відносинах працівник потрапляє у підпорядкування до роботодавця, виникають дисциплінарні відносини, праця працівника організує роботодавець, який привласнює доходи та несе комерційний ризикзбитків підприємницької діяльності.

Якщо роботодавець не виконує своїх обов'язків щодо оформлення трудового договору та функції податкового агента, це не перетворює трудові відносини на підприємництво. Немає важливого значення і порядок оплати праці працівника, вести працівника може бути пов'язана з результатами його праці і навіть з результатами підприємницької діяльності роботодавця.

Наведемо показовий приклад із практики:

«Згідно з вироком, Є. протягом 30 місяців з метою отримання доходу незаконно здійснював підприємницьку діяльність без реєстрації та спеціального дозволу (ліцензії): надавав платні послугиВАТ «Малоархангельський райхарчкомбінат» з автоперевезення вантажів, виконання вантажно-транспортних робіт за договором оренди транспортного засобу, внаслідок чого їм було отримано дохід у сумі 22.168 руб. Судова колегія у кримінальних справах обласного суду вирок залишила без змін. Заступник голови Верховного Суду РФ у протесті порушив питання про відміну судових рішеньта припинення справи за відсутністю у діях Е. складу злочину. Президія обласного суду протест задовольнила, вказавши таке.

Діяльність Е. не підпадає під ознаки підприємницької діяльності, визначеної у ст. 2 ДК РФ, як самостійної, що здійснюється на свій ризик діяльності, спрямованої на систематичне отримання прибутку від користування майном, продажу товарів, виконання робіт або надання послуг особами, зареєстрованими в цій якості у встановленому законом порядку. На попередньому слідстві та в судовому засіданні Є. стверджував, що незаконним підприємництвом не займався, наміру на це не мав, на термін оренди його автомобіля перебував у трудових відносинах з ВАТ «Малоархангельський райхарчкомбінат». У листопаді 1997р. його запросив директор харчокомбінату Г. на роботу як водій на його (Е.) власній машині. Було складено трудова угода, яким він працював з 16 листопада по 31 грудня 1997р., і з 3 січня 1998г. за погодженням з Г. написав заяву про прийом на роботу як водій. Було видано наказ, у якому уточнено умови праці та вести, 3 січня 1998г. було укладено також договір оренди автомобіля, який підписала дружина Є. У його (Є.) обов'язки входили вантажно-розвантажувальні роботи, доставка товару на його автомобілі, за що він отримував заробітну плату, що оподатковується прибутковим податком. Показання Е. підтверджені свідченнями свідків та письмовими матеріалами справи.

Досліджені судом докази свідчать, що діяльність Е. у згаданому ВАТ не була самостійною, оскільки він виконував вказівки керівництва комбінату з перевезення вантажів. Він не ніс відповідальності і не ризикував при нестачі або псуванні товару (який, як це видно з матеріалів справи, під час перевезення перебував у підзвіті в інших осіб), з його заробітної плати бухгалтерією вироблялися різні видиутримань (прибутковий податок, відрахування до Пенсійного фонду), вівся графік обліку його робочого дня. Отже, дії Є. ознак підприємництва не містять, тому спеціального дозволу (ліцензії) на перевезення вантажів за таких обставин не потрібно. Відповідно до цього не можна визнати обґрунтованим засудження Є. за провадження підприємницької діяльності, пов'язаної з отриманням доходу у великому розмірі, без реєстрації та без спеціального дозволу (ліцензії) у випадках, коли такий дозвіл (ліцензія) є обов'язковим» .

Найбільші складнощі пов'язані з відмежуванням від підприємництва неоформлених чи неправильно оформлених трудових відносинякщо праця працівників використовується для виконання разових робіт, напр., для будівництва або ремонту квартир, офісів тощо, а оплата робіт проводиться в міру їх виконання. У такій ситуації важливе значення має той факт, хто конкретно організує виконання робіт (напр., визначає та враховує робочий час, робить розпорядження щодо виконання конкретних дій тощо). Слід враховувати наявність належним чином оформленого договору, що передбачає відповідальність підрядника за невиконання зобов'язань.

У цивільно-правових відносинах, де предмет договору становлять не працю як такої, яке результати, виконавець зберігає свою самостійність і діє свій ризик. Саме підприємець, який прийняв від свого імені конкретне самостійне рішення, правомірно створює як потенційну, і реальну небезпеку з метою отримання прибутку, досягнення іншого підприємницького результату, недосяжного під час використання звичайних, неризикованих коштів.

Враховуючи різноманіття варіантів організації праці, не можна не відзначити, що в деяких ситуаціях при відмежуванні підприємництва від трудових відносин неможливо уникнути суб'єктивної оцінки. Причому оцінюється не характер і рівень суспільної небезпеки вчиненого (як, напр., при оцінці розміру шкоди), а межа між соціально корисною трудовою діяльністюта злочином.

Друга ознака – систематичне отримання прибутку як мета діяльності.

Систематичне отримання прибутку закон визначає як мету підприємницької діяльності. Тому систематичне отримання прибутку не можна розглядати як обов'язкову характеристику діяння. Насправді підприємницька діяльність може приносити зовсім не прибуток, а збитки, причому вона не втрачає характеру підприємницької. Закон не вимагає від підприємницької діяльності та систематичного укладання угод.

Разом про те саме розуміння діяння як «діяльності» передбачає продовжуваний характер таких действий. «Підприємницька діяльність - це система, сукупність послідовно скоєних дій, вкладених у отримання прибутку» . При цьому ця діяльність повинна бути спрямована саме на систематичне отримання прибутку. Якщо дії особи спрямовані на одноразове отримання навіть великого доходу (наприклад, угода з нерухомістю), підприємництва не буде. У цьому відповідно до позиції Б.В. Волженкіна до підприємницької діяльності у ряді випадків не можна віднести навіть кілька випадків укладання угод, наприклад, при виробництві іноді різних дрібних робіт за договором підряду за плату, але в той же час він визнає незаконним підприємництвом вчинення однієї великої угоди, виконання якої-небудь значної роботи, надання послуги, наприклад будівництво чи ремонт будь-якого об'єкта, виготовлення великої партії тієї чи іншої продукції, у процесі яких фактично здійснюється система дій, спрямованих на вилучення прибув .

Таким чином, дослідники приходять до думки, що підприємницька діяльність – єдина (об'єднана метою) діяльність, що продовжується, відповідно, незаконна підприємницька діяльність за самим визначенням є єдиним продовжуваним злочинним діянням. .

Третя ознака – користування майном, продаж товарів, виконання робіт чи надання послуг як джерела прибутку.

ДК РФ показує, що джерелами прибутку від підприємницької діяльності є користування майном, продаж товарів, виконання робіт чи надання послуг.

Дане положення критикується в цивілістиці як казуїстичне, зазначається, що підприємець може отримувати прибуток і з інших джерел, наприклад, від здачі в оренду майна або за ліцензійними договорами, надаючи права на результати своєї чи чужої інтелектуальної діяльності .

Насправді не розглядаються як підприємництва здавання громадянином квартири за договором комерційного найму, ВС Суд РФ у п. 2 Постанови Пленуму № 23 роз'яснив з цього питання: «У тих випадках, коли не зареєстрована як індивідуальний підприємець особа придбала для особистих потреб житлове приміщення чи інше нерухоме майноабо отримало його у спадок або за договором дарування, але у зв'язку з відсутністю необхідності у використанні ним майна тимчасово здало його в оренду або оренду і в результаті такої цивільно-правової угоди отримало дохід (у тому числі у великому або особливо великому розмірі), вчинене їм не тягне відповідальності за незаконне підприємництво. Якщо зазначена особа ухиляється від сплати податків або зборів з отриманого доходу, у його діях за наявності до того підстав містяться ознаки складу злочину, передбаченого статтею 198 КК РФ».

В цілому, характеризуючи правове поняттяпідприємницької діяльності та незаконного підприємництва, необхідно зазначити, що ці поняття визначені не суворо, деякі ознаки для їх встановлення потребують суб'єктивної оцінки. У цивільному праві, стосовно потреб якого і розроблено поняття «підприємницької діяльності», цю невизначеність допомагає подолати ознаку «державної реєстрації», неприйнятну у праві кримінальному, якому доводиться мати справу із провадженням підприємницької діяльності без реєстрації.

Отже, можна розмежовувати такі поняття як підприємницька діяльність; законна підприємницька діяльність; незаконна підприємницька діяльність. Для зазначених категорій ознака «державної реєстрації» властива лише законної підприємницької діяльності. Незаконною ж підприємницьку діяльність робить відсутність формальних ознак – належної реєстрації та дотримання порядку ліцензування .

Незаконне підприємництво визнається правопорушенням. Залежно від ступеня суспільної небезпеки та розміру заподіяної шкоди дане правопорушення тягне за собою адміністративну (ст.14.1 КоАП РФ) або кримінальну відповідальність.

наприклад: Коментар до Цивільного кодексу Російської Федерації, частини першої (під ред. Т.Є. Абової та А.Ю. Кабалкіна) - М.: Юрайт-Іздат, 2004.

Клепицький І.А. Система господарських злочинів - М.: Статут. – 2005. – с. 144.

Наумов А.В. Практика застосування Кримінального кодексу Російської Федерації: коментар судової практики та доктринальне тлумачення. – Волтерс Клувер, 2005 р.

Тихомиров М.Ю. Індивідуальний підприємець: правове становищета види діяльності. - Вид. Тихомирова М.Ю., 2005 р.

Гусов К.М., Толкунова В.І. Трудове право Росії. – М.: 2004. – с. 176.

Постанова Президії Орловського обласного суду від 26 квітня 2001 р. "Вирок скасовано і справу припинено через відсутність у діях засудженого незаконного підприємництва" (витяг) // Бюлетень Верховного Суду Російської Федерації. - 2002р. - №8. Яні П.С. Незаконне підприємництво та легалізація злочинно набутого майна // Законність. - №3,4. - 2005.

Поняття підприємницької діяльності міститься у .

Під підприємницькою діяльністюрозуміється самостійна, здійснювана свій ризик діяльність, спрямовану систематичне отримання прибуток від користування майном, продажу товарів, виконання робіт чи надання послуг особами, зареєстрованими у порядку.

Виділяють деякі ознакипідприємницької діяльності.

1. Систематичність,тобто здійснення підприємницької діяльності протягом певного періоду. Проте законодавець не визначає чітких критеріїв систематичності. Тому для кваліфікації діяльності як підприємницької застосовують такі критерії, як:

Частка прибутку від здійснення підприємницької діяльності у загальних доходах особи;

Розміри прибутку;

Отримання її певну кількість разів за який-небудь звітний періодта ін.

2. Самостійність, яка включає дві складові:

а) організаційна самостійність - можливість самостійно приймати рішення у процесі підприємницької діяльності (вольовий характер);

б) майнова самостійність - наявність у підприємця відокремленого майна реалізації підприємницької діяльності. Ризиковий характер підприємницької діяльності. Ризик (від латів. risco – «висока скеля») - ймовірність неотримання запланованого чи очікуваного позитивного результату.

3. Самостійна майнова відповідальність підприємця. Межі такої відповідальності залежать від організаційно-правової форми провадження підприємницької діяльності.

4. Легалізований характер. Наявність спеціального суб'єкта(Підприємця) тобто. особи, зареєстрованої у цій якості у встановленому законом порядку. Підприємницька діяльність може здійснюватись лише особами, зареєстрованими в установленому законом порядку. Здійснення підприємницької діяльності без державної реєстрації є правопорушенням (ст. 14.1 Кодексу про адміністративні правопорушення (далі – КпАП РФ); ст. 171 Кримінального кодексу РФ (далі – КК РФ)).

5. Спрямованість на систематичне отримання прибутку. Під прибутком розуміють доходи, зменшені величину витрат. При цьому важливою є мета діяльності особи, а не факт отримання прибутку. Діяльність, спрямовану отримання прибутку, але завдає збитків, також є підприємницької.

6. Вилучення доходу від певної діяльності: продажу товарів, надання послуг, виконання робіт, отримання доходів від використання майна (наприклад, здавання приміщення в оренду) та об'єктів інтелектуальної власності підприємця.

7.Професіоналізм- ознака, що передбачає наявність у підприємця певних знань та навичок. В даний час така вимога закріплена щодо далеко не всіх видів підприємницької діяльності (в основному наявність певної освіти потрібна при здійсненні видів діяльності, що ліцензуються). Однак як обов'язковий він зазначений у законодавстві Німеччини, Франції та ін.

Види підприємницької діяльностікласифікуються:

За формою власності, на базі якої здійснюється підприємницька діяльність: приватна, державна, муніципальна;

За кількістю учасників: індивідуальна, колективна;

За характером діяльності: виробництво товарів, надання послуг, виконання робітта ін.

Попередня

Що ж є підприємницька діяльність та наймана праця?

Відповідно до ст. 2 ЦК України підприємницькою є самостійна, здійснювана на ризик діяльність, спрямовану систематичне отримання прибутку від користування майном, продажу товарів, виконання робіт чи надання послуг особами, зареєстрованими у цій якості у встановленому законом порядке.

В свою чергу наймана праця - це виконання працівником за завданням роботодавця за плату трудовий функції(тобто роботи з певної спеціальності, кваліфікації чи посади) з підпорядкуванням правилам внутрішнього трудового розпорядку, які діють у роботодавця, за умови забезпечення останнім належних умов праці відповідно до норм трудового права (Ст. 15 ТК РФ).

Порівняємо ознаки підприємницької діяльності з ознаками іншого виду економічних відносин- Відносин найманої праці.

Отже, необхідними ознаками підприємницької діяльності є:

1. самостійність;

3. ризиковий характер;

4. факт державної реєстрації речових.

Зупинимося цих ознаках докладніше.

1. Самостійність,яка у свою чергу включає такі елементи:

а) організаційна незалежність

На відміну від найманого працівника, який має підпорядковуватися встановленому внутрішньому трудовому розпорядку (дотримуватися режиму робочого дня, виконувати норми праці та т.д.), підприємець у сфері свого господарства незалежний. Він сам вирішує, що і як виробляти, у кого купувати сировину та матеріали, кому і за якими цінами реалізовувати продукцію. Ніхто немає права диктувати і нав'язувати йому свою волю. Але водночас ніхто не зобов'язаний сприяти підприємцю у його діяльності: надавати йому роботу, створювати умови праці.

б) ініціативність

Ініціативність – зворотний бік незалежності. Обидві ці ознаки припускають одна одну. Будучи незалежним у своїй господарській діяльності від будь-кого, підприємець сам визначає її напрямок та засоби здійснення.

в) економічна незалежність

Організаційна незалежність та ініціативність можливі лише за умови незалежності економічної, яку дає підприємцю володіння відокремленим майном, яке він використовує під час здійснення підприємницької діяльності. Майно який завжди є власністю підприємця. Володіння майном може бути на праві господарського відання чи праві оперативного управління. Підприємець може володіти майном на праві оренди. У будь-якому випадку він має можливість самостійного використання такого майна.

Найманий працівник засобами виробництва немає і тому задоволення своїх матеріальних потреб наймається працювати до підприємця. Отже, найману працю, на відміну підприємницької діяльності, є працею несамостійною, підлеглою волі власника чи іншого власника засобів виробництва. У цьому сенсі найманий працівник, хоч і отримує за свою працю заробітну плату, працює не на себе, а на роботодавця.

2. Спрямованість на систематичне отримання прибутку- це, мабуть, найважливіша ознака підприємницької діяльності. І з погляду повсякденного свідомості, і з погляду науки, підприємницька діяльність - це, передусім діяльність, метою якої є отримання прибутку. Інші ознаки підприємницької діяльності є у сенсі вторинними, похідними від цього ознаки.

При цьому слід мати на увазі, що з точки зору закону для кваліфікації діяльності як підприємницька не обов'язково, щоб у результаті її здійснення насправді було отримано прибуток. Важлива лише мета, спрямованість її отримання. Чи буде насправді прибуток чи ні – має значення для вирішення інших питань, зокрема питань оподаткування.

З іншого боку, щоб вважатися підприємницької, діяльність має бути спрямовано непросто отримання, але в систематичне отримання прибутку, тобто. здійснюватися більш менш регулярно. Тому угоди, створені задля разове отримання прибутку, не можна розглядати як підприємницьку діяльність.

Здавалося б, ознака спрямованості отримання прибутку істотно не відрізняє підприємницьку діяльність від найманої праці. Працівник також, як і підприємець, працює з метою отримання доходу, оплати своєї праці, яка може перевищувати дохід середнього підприємця. Тим не менш, заробіток найманого працівника не може розглядатися як прибуток. Прибуток – це різниця між доходом і витратами його отримання, чи, інакше кажучи, додаткова вартість. Працівник жодних витрат несе, не виробляє жодних власних матеріальних витрат. Він просто «продає» свою працю за ціною, що склалася на ринку. З цієї причини він не може мати ні прибутку, ні збитку.

3. Ризиковий характерпідприємницької діяльності у тому, що які завжди вона дає очікувані результати. Через найрізноманітніші причини як суб'єктивного (помилки, прорахунки підприємця), і об'єктивного характеру (зміна ринкової кон'юнктури, дефолт, стихійне лихо) підприємець може лише отримати запланований прибуток, а й розоритися, зазнати краху. Саме ризиковий характер підприємницької діяльності зумовив появу у цивільному праві інституту неспроможності (банкрутства).

На інших засадах побудовано діяльність найманого працівника. За умови сумлінного виконання своїх обов'язків він має право претендувати на оплату праці, хоча б вироблена ним продукція виявилася незатребуваною і не була реалізована.

4. Державна реєстрація осіб, які здійснюють підприємницьку діяльністьяк ознака підприємницької діяльності не завжди входить до числа основних. Справді, з погляду економічного зміступідприємницької діяльності наявність чи відсутність державної реєстрації не має суттєвого значення. Але з погляду права – у разі відсутності реєстрації матиме місце незаконне підприємництво, за яке передбачено адміністративну, а за певних умов – і кримінальну відповідальність.

Чи правомірними є вимоги податкової інспекції про реєстрацію ІП, при здачі МС в оренду юр.особам?

Здача в оренду транспортних засобівфізичною особою юр.особам. Права та обов'язки учасників угоди.

Запитання:Фізична особа здає в оренду без екіпажу 2 автомобілі різним юридичним особам, що виконують функції податкового агента (утримують ПДФО). Податкова інспекція вимагала від фіз. особи зареєструвати ІП, чи це правомірно?

Відповідь:Російське законодавство дозволяє будь-якому власнику здавати своє майно в оренду (п. 2 ст. 209 ЦК України). Відповідно до ДК РФ однією з ознак підприємницької діяльності є її спрямованість на систематичне отримання прибутку від користування майном, продажу товарів, виконання робіт чи надання послуг. Однак додатково не уточнюється, в яких випадках можна говорити про систематичне отримання громадянином прибутку.

- Виготовлення або придбання громадянином майна з метою подальшого отримання прибутку від його використання або реалізації;
- ведення громадянином обліку господарських операцій, пов'язаних із здійсненням ним угод;
- Взаємопов'язаність всіх угод, вчинених громадянином протягом певного періоду часу;
- Наявність стійких зв'язків з продавцями, покупцями або іншими контрагентами.

Щоб вирішити питання наявності чи відсутності у діях громадянина ознак підприємницької діяльності, податківці передусім аналізують мети, котрим він придбав те чи інше майно, і навіть систематичність укладання ним угод

Таким чином, щоб вирішити питання про наявність чи відсутність ознак підприємницької діяльності, податківці передусім аналізують цілі, для яких громадянин придбав те чи інше майно, а також систематичність укладання ним угод, причому як щодо придбання, так і продажу товарів, робіт чи послуг (Див. врізку «Довідка»). ФНП Росії додатково звертає увагу на наступне (лист від 25.01.11 № КЕ-3-3/ [email protected]):

«Кваліфікація доходів, що належать до підприємницької діяльності, залежить від сукупності факторів, що становлять суть конкретного виду підприємницької діяльності:<…>підстав, у зв'язку з якими отримано право власності на майно, що реалізується, цілей здійснюваних операцій купівлі-продажу зазначеного майна, а також наявності свідоцтв про систематичне здійснення зазначених операцій.»

Крім перелічених ознак підприємницької діяльності, практично інспектори звертають увагу ще кілька важливих чинників.

Під систематичним веденням бізнесу податківці розуміють вчинення громадянином не менше двох угод протягом року

Відповідно до ЦК України однією з ознак підприємницької діяльності є її спрямованість на систематичне отримання прибутку від користування майном, продажу товарів, виконання робіт або надання послуг (абз. 3 п. 1 ст. 2 ЦК України). Однак додатково не уточнюється, в яких випадках можна говорити про систематичне отримання громадянином прибутку. Як на практиці інспектори визначають, чи приносить та чи інша діяльність систематичний дохід?

Зазвичай вони виходять із визначення терміна "систематичний", наведеного у пункті 3 статті 120 НК РФ. В абзаці 3 цього пункту йдеться про те, які порушення правил обліку доходів та витрат та об'єктів оподаткування є грубими. У цьому контексті під терміном «систематичний» розуміється вчинення порушення двічі та більше протягом календарного року. Аналогічним чином оцінюють московські податківці та систематичність отримання громадянином прибутку від здійснення ним тих чи інших відплатних угод (листи УФНС Росії по м. Москві від 14.03.05 № 09-10/15594 та УМНС Росії по м. Москві від 30.03.04 № 29- 08/21721). Зокрема, вони вказують:

«Для застосування штрафних санкцій до фізичної особи відповідно до частини 1 статті 14.1 КоАП РФ за ведення підприємницької діяльності без державної реєстрації як індивідуального підприємця необхідно встановити, що ця особа систематично здійснювала діяльність, спрямовану на отримання прибутку, тобто не менше двох разів. »

Таким чином, про систематичне ведення фізичною особою підприємницької діяльності можна говорити, навіть якщо протягом календарного року він здійснив лише дві оплатні угоди, спрямовані на отримання прибутку. Але, природно, такий висновок можна зробити лише за наявності інших ознак, які свідчать про здійснення громадянином такої діяльності

Чи потрібно громадянинові, який здає майно в оренду, ставати підприємцем

Будь-яка людина, яка має у власності нерухомість, може спокійно здавати її в оренду. Якщо орендарем є фірма чи підприємець, вони як податкові агенти утримають із доходу громадянина ПДФО та перерахують його до бюджету. Якщо ж нерухомість здається в оренду фізособі, після закінчення року власнику нерухомості потрібно самому подати декларацію за формою 3-ПДФО та сплатити податок до бюджету. Але в деяких випадках податківці говорять про те, що здаючи постійно в оренду нерухомість, громадянин змушений стати підприємцем. Отже, однією сплатою ПДФО з доходів уже не обійтися. Чи так це? Ми попросили прокоментувати ситуацію юриста-практику.

Отримувати прибуток від оренди: це підприємництво чи ні?

-Російське законодавство дозволяє будь-якому власнику здавати своє майно в оренду (п. 2 ст. 209 ГК РФ). Головне — зрозуміти, коли дії власника можна визнати підприємницькою діяльністю, а коли ні.

Якщо ви - підприємець

Стаття підкаже, чи правильно ви рахуєте податки, якщо здаєте в оренду нерухомість.

— А чи можна десь подивитися критерії підприємницької діяльності?

-Чіткого переліку немає. У Цивільному кодексіРФ сказано лише, що підприємницькою є самостійна діяльність, що здійснюється на свій ризик та спрямована на систематичне отримання прибутку. А в податківці зазначили, за яких обставин громадянин має стати підприємцем. Наприклад, якщо фізична особаспеціально купило майно для того, щоб отримувати прибуток, або має кілька об'єктів нерухомості, які він здає в оренду. Є інші ознаки підприємництва. Їхній перелік представлений у таблиці нижче.

- Ці ознаки досить загальні. Адже складно довести, з якою метою людина купила квартиру: щоб здавати її заради доходу або це інвестиції в майбутнє своєї дитини — щоб було де жити… Як же тоді з'ясувати, в якому разі при здачі майна в оренду потрібно ставати підприємцем?

-Однозначної відповіді на це питанняні. Усі індивідуально. Тому доцільно орієнтуватись на судову практику. Так, якщо громадянин придбав житлове приміщення для особистих потреб або отримав його у спадок, але не має необхідності його використовувати, він може здати таке майно в оренду. І це не є підприємництвом. Тобто реєструватися як підприємця громадянину у разі не потрібно (п. 2 постанови Пленуму ЗС РФ від 18.11.2004 № 23 і постанову Верховного Суду Республіки Татарстан від 27.04.2015 № 4а-378м). Не ставитиметься до комерційної діяльностіта здавання в оренду подобово і по годинах такого житлового приміщення. Про це йдеться в ухвалі Верховного суду РФ від 10.01.2012 № 51-АД11-7 .

Ознаки підприємницької діяльності перераховані у листі ФНП Росії від 25.02.2013 № ЕД-2-3/ [email protected].

Обов'язковість реєстрації

Крім того, відповідно до підп. 7 п. 1 ст. 31 НК РФ податкові органи мають право донарахувати підлягають сплаті суми податків розрахунковим шляхом на підставі наявної у них інформації про платника податків, а також даних про інші аналогічні платники податків. Це відбувається, якщо платник податків відмовляється допустити посадових осібподаткового органу до огляду виробничих, складських, торгових та інших приміщень і територій, що використовуються ним для отримання доходу або пов'язаних із утриманням об'єктів оподаткування, не подає протягом більше 2 місяців податковому органу документи для розрахунку податків, не веде облік доходів та витрат, а також об'єктів оподаткування або веде облік із порушеннями, що тягнуть за собою неможливість обчислити податки.

Адміністративна відповідальність.Якщо суб'єкт веде підприємницьку діяльність без державної реєстрації як індивідуального підприємця, це утворює склад адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 14.1 КпАП РФ.

Кримінальна відповідальність.Кримінально-правові наслідки настають у разі здійснення підприємницької діяльності без державної реєстрації або без ліцензії (якщо така обов'язкова), якщо це діяння завдало великої шкоди громадянам, організаціям або державі або пов'язане з отриманням доходу у великому розмірі (ч. 1 ст. 171 КК РФ) ) - 2,25 млн руб.

Отже, провадячи діяльність, що відповідає ознакам, передбаченим п. 1 ст. 2 ГК РФ, фізична особа має зареєструватися як індивідуальний підприємець. У той же час, як зазначив Конституційний Суд РФ у постанові від 27.12.2012 № 34-П 2 , відсутність держреєстрації сама по собі не означає, що діяльність громадянина не може бути кваліфікована як підприємницька, якщо за своєю суттю вона фактично є такою.

Чи вважається здача в оренду приміщень підприємництвом

Відповідає Олександр Сорокін,

заступник начальника Управління оперативного контролю ФНП Росії

«ККТ потрібно застосовувати лише у випадках, коли продавець надає покупцеві, у тому числі своїм співробітникам, відстрочку чи розстрочку щодо оплати своїх товарів, робіт, послуг. Саме ці випадки, на думку ФНП, належать до надання та погашення позики для оплати товарів, робіт, послуг. Якщо організація видає грошову позику, отримує повернення такої позики або сама отримує та повертає позику, касу не застосовуйте. Коли саме потрібно пробивати чек, дивіться у рекомендації».

• Завантажте форми